第三单元 外商投资企业法律制度

三、中外合资经营企业法律制度 (P131-138)

【例题·多选题】 甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为 800 万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资， 2007 年 5 月 1 日甲公司取得企业法人营业执照。 根据中外合资经营企业法律制度的规定， 下列表述中，正确的有（ ）。

A. 在 2007 年 5 月 1 日，甲公司实收资本可以为零

B. 在 2007 年 8 月 1 日，甲公司实收资本不得少于 120 万美元

C. 在 2009 年5 月1 日 ，甲公司实收资本不得少于800 万美元

D. 甲公司的投资总额最多为 2000 万美元

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，是合营各方认缴的出资额之和；（ 2 ）选项 B ：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的 15 ％，并且应当在营业执照签发之日起 3 个月内缴清；（ 3 ）选项 C ：分期出资的总期限不得超过 2 年；（ 4 ）选项 D ：注册资本在 500 万美元以上至 1200 万美元的，投资总额不得超过注册资本的 2.5 倍。

2. 收购价款（ P135 ）

通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起 3 个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起 6 个月内支付购买总金额的 60 ％以上，在 1 年内付清全部购买金，并按 “ 实际缴付的出资额的比例 ” 分配收益。

【例题·单选题】外国甲公司收购中国境内乙公司的部分资产，收购价款为 160 万美元，并以该资产作为出资与境内丙公司于 2008 年 4 月 1 日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司收购价款的下列方式中， 符合 外商投资企业法律制度 规定的是 （ ）。

A. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司支付 80 万美元， 2009 年 3 月 30 日支付 80 万美元

B. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司一次支付 160 万美元

C. 甲公司于 2009 年 3 月 30 日向乙公司一次支付 160 万美元

D. 甲公司于 2008 年 9 月 30 日向乙公司支付 100 万美元， 2009 年 6 月 30 日支付 60 万美元

【答案】 B

【解析】（ 1 ）选项 A ：前 6 个月的支付比例低于 60 ％；（ 2 ）选项 C ：一次性支付的期限不得超过 3 个月；（ 3 ）选项 D ：尽管前 6 个月支付的比例超过了 60 ％，但总期限超过了 1 年。

3. 未按照规定期限出资的责任界定 （ 2009 年单选题）（ P134-P135 ）

（ 1 ）合营各方均违约

视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。

（ 2 ）一方违约，一方守约

外商投资企业 一方 未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在 1 个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期 1 个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。

4. 同步出资（ P135 ）

合营企业的投资者均须按照合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资，因特殊情况不能同步缴付的，应报审批机关批准，并按 “实际缴付” 的出资比例分配收益。

【公司】 不论是有限责任公司还是股份有限公司，均先看全体股东、公司章程的约定；没有约定的，才按照出资比例、持股比例进行分配。

【合伙企业】 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照 “实缴出资” 比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

【合营企业】合营企业一般情况下（同步出资时）按照 “认缴的出资比例” 分配损益；不能同步缴付出资的，应按 “实际缴付的出资比例” 分配收益。

【合作企业】合作企业（不论是否取得法人资格）为契约式企业，合作各方按照合作合同的 约定 分配收益。

5. 控股问题（ P135 ）

对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。

【解释】控股的投资者只有当自己认缴的出资（或收购价款）“全部到位之后”，才能取得对该企业的决策权。

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【例题·单选题】 国内企业甲由国外投资者乙收购 51 ％的股权于 2007 年 10 月 8 日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于 2008 年 1 月 15 日支付了购买股权总金额 50 ％的款项，于 2008 年 3 月 20 日支付了购买股权总金额 20 ％的款项，于 2008 年 10 月 5 日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙公司取得丙控股权的时间是（ ）。

A.2007 年10 月8 日

B.2008 年1 月15 日

C.2008 年3 月20 日

D.2008 年10 月5 日

【答案】 D

【解析】对合营企业中控股的投资者，在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权。

（四）合营企业出资额的转让（ ★★ ）（ P135 ）

1. 转让条件（ 2005 年判断题、 2007 年判断题）

（ 1 ）合营企业出资额的转让必须经合营 各方同意 ；

（ 2 ）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关 批准 ；

（ 3 ）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有 优先购买权 。

2. 转让程序

（ 1 ）申请出资额转让；

（ 2 ）董事会审查决定；

（ 3 ）报审批机构批准；

（ 4 ）办理变更登记手续。

【合作企业】合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审批机关批准。

【合伙企业】（ 1 ）普通合伙人：除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；（ 2 ）有限合伙人：有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前 30 日“通知”其他合伙人。

【有限责任公司】 有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；但公司章程另有约定的除外。

【解释】合营企业、合作企业出资的对外转让，须经审批机构的审批；而合伙企业、有限责任公司没有审批的问题。

（五）组织形式和组织机构（★★★）

1. 组织形式

（ 1 ）所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。

（ 2 ）取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司；但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。

（ 3 ）外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。

2. 组织机构 （ 2009 年单选题）（ P136 ）

合营企业的组织机构为董事会和经营管理机构，董事会是最高权力机构，合营企业不设股东会。

3. 董事会的会议制度（ P136-P137 ）

（ 1 ）董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。（ 2012 年简答题）

【相关链接 1 】有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

【相关链接 2 】股份有限公司的董事长、副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。

（ 2 ） 董事长 是合营企业的法定代表人。（ 2011 年简答题）

【相关链接】公司的法定代表人按照公司章程的规定，可以由董事长、执行董事或者经理担任。

（ 3 ）董事任期为 4 年 ，可以连任。

【相关链接】公司的董事任期由公司章程规定，但不得超过 3 年。

（ 4 ）董事会会议每年至少召开 1 次 。

【相关链接】股份有限公司的董事会每年至少召开 2 次。

（ 5 ）董事会会议应有 2/3 以上 董事出席方能举行。

【相关链接】股份有限公司的董事会有全体董事的过半数出席方能举行。

（ 6 ）董事会的特别决议

合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事 一致通过 方可作出决议：

①合营企业章程的修改；

②合营企业的中止、解散；

③合营企业注册资本的增加、减少；

④合营企业的合并、分立。

【例题·多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（ ）。

A. 董事会是合营企业的最高权力机构

B. 董事会每半年至少召开一次会议

C. 董事会会议应有 2/3 以上董事出席才能召开

D. 合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）选项 B ：合营企业、合作企业的董事会“每年”至少召开一次会议；（ 2 ）选项 D ：“资产抵押事项”仅限于“合作企业”董事会。